2018年国家司法考试二卷《刑法》基础习题答案(2)

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　　2018年国家司法考试二卷《刑法》基础习题答案(2)

　　一、单项选择题

　　1.甲、乙上山去打猎，在一茅屋旁的草丛中，见有动静，以为是兔子，于是一起开枪，不料将在此玩耍的小孩打死。在小孩身上，只有一个弹孔，甲、乙所使用的枪支、弹药型号完全一样，无法区分到底是谁所为。对于甲、乙的行为，应当如何定性?

　　A.甲、乙分别构成过失致人死亡罪

　　B.甲、乙构成过失致人死亡罪的共同犯罪

　　C.甲、乙构成故意杀人罪的共同犯罪

　　D.甲、乙不构成犯罪

　　【参考答案】D

　　【参考解析】本题考核了两个知识点，一是刑法中的打击错误;二是刑诉中的无罪推定原则。甲、乙误把小孩当作兔子打死的行为属于打击错误，处理上存在两种情况，一是有过失的成立过失犯罪;二是无过失的成立意外事件。但是，本题题干中没有给出甲乙是否存在过失的相关信息，而是从另外一个知识点也考查对甲乙的处理。即从刑诉中的无罪推定原则中来考查对甲乙的处理。从题干中给出的信息可知，小孩的死亡是甲乙所致，但是，到底属于甲乙哪个人的行为所致，没有充分的证据证明，因此，没有证据证明甲乙任何一个人导致小孩死亡的话，只能认定甲乙都无罪。因此，D项说法正确。

　　2.根据《刑法》规定，关于教唆犯的表述，下列哪一选项是正确的?

　　A.教唆未成年人贩卖毒品的，成立贩卖毒品罪，应当从重处罚

　　B.教唆犯都是主犯

　　C.教唆他人吸食、注射毒品的，成立引诱他人吸毒罪的教唆犯

　　D.传授犯罪方法的行为，一律不成立教唆犯

　　【参考答案】A

　　【参考解析】《刑法》第347条第5款，利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。因此，A项说法正确。

　　主犯、从犯的区分标准是在犯罪过程中起作用的大小，作用大的是主犯，作用小的是从犯。《刑法》第29条第1款规定，教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。因此，教唆犯可能是主犯，也可能是从犯。因此，B项说法错误。

　　《刑法》第353条规定，引诱、教唆、欺骗他人吸食、注射毒品的成立引诱、教唆、欺骗他人吸毒罪。且吸食、注射毒品不是犯罪行为，不可能成立该行为之教唆犯。因此，C项说法错误。

　　传授犯罪方法时可能同时有教唆行为，发生竞合原则上择一重罪论处。因此，D项说法错误。

　　3.关于实行犯的说法，下列哪一选项是正确的?

　　A.按照我国《刑法》总则的规定，有的教唆犯也是实行犯

　　B.在共同犯罪中，实行犯就是在犯罪中起主要作用的犯罪分子

　　C.在对简单共同犯罪中的各实行犯进行处罚时，要遵循“部分实行全部责任”的原则

　　D.间接正犯是共同犯罪中的一种特殊类型的实行犯

　　【参考答案】C

　　【参考解析】教唆犯是指以授意、怂恿、劝说、利诱或者其他方法故意唆使他人犯罪的人。从刑法理论上讲，适用“教唆”的前提，是不属于任何正犯行为。若行为人有正犯行为(实行犯)则排斥教唆的适用。因此，A项说法错误。

　　实行犯是指直接实行刑法分则规定的犯罪行为的人，其可能是主犯、从犯、胁从犯。其中从犯和胁从犯在共同犯罪中一般都起次要作用或者辅助作用，因此，B的说法错误。

　　对于共同正犯，采用“部分实行全部责任”的原则。因此，C的说法正确。

　　首先，间接正犯与另外一方是利用与被利用的关系，他们之间不成立共犯;其次，间接正犯不一定都是实行犯，例如：教唆无民事行为能力人实施犯罪的时候，教唆者就属于间接正犯，但教唆者不是实行犯。因此，D选项的说法错误。

　　综上，本题的正确是C.

　　4.律师赵某接受律师事务所指派，为某公司股票上市提供法律意见。赵某在接受该公司的10万元财物之后，提供了虚假的法律意见书，导致不具备上市条件的该公司取得上市资格，严重损害了股东利益。赵某的行为构成何罪?

　　A.受贿罪

　　B.《刑法》第一百六十三条规定的公司、企业、其他单位人员受贿罪

　　C.提供虚****明文件罪

　　D.《刑法》第一百六十三条规定的公司、企业、其他单位人员受贿罪和提供虚****明文件罪，应当数罪并罚

　　【参考答案】C

　　【参考解析】受贿罪，是指国家工作人员，利用职务上的便利，索取他人财物，或者非法收受他人财物并为他人谋取利益的行为。受贿罪的主体是特殊主体即国家工作人员，显然赵某不是国家工作人员，不构成受贿罪。因此，A项说法错误。

　　《刑法》第163条规定，公司、企业的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收入他人财物，为他人谋取利益的情形。而本题中，赵某是为公司谋取利益。不构成该条规定的公司、企业、其他单位受贿罪。因此，B项说法错误。

　　中介组织人员提供虚****明文件罪，是指承担资产评估、验资、验证、会计、审计、法律服务等职责的中介组织及其人员故意提供虚****明文件、情节严重的行为。赵某作为律师，故意为该公司提供虚假法律意见书。构成提供虚****明文件罪。故，因此，C项说法正确。本题的正确为C.

　　《刑法》第229条规定，中介组织的人员索取他人财物或者非法收受他人财物，并为其提供虚****明文件的成立结果加重犯，直接定提供虚****明文件罪。因此，D项说法错误。

　　综上，本题的正确是C.

　　5.关于缓刑，下列哪一选项是正确的?

　　A.对累犯以及杀人、伤害等暴力性犯罪，不得宣告缓刑

　　B.被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内，只要没有再犯新罪的，缓刑考验期满，原判刑罚就不再执行

　　C.缓刑考验期限，从判决确定之日起计算

　　D.被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内犯新罪的，应当撤销缓刑，将前罪和后罪所判处的刑罚，依照先减后并的方法决定应当执行的刑罚

　　【参考答案】C

　　【参考解析】《刑法》第74条规定，对于累犯，不适用缓刑。第81条第2款规定，对累犯以及因杀人、爆炸、抢劫、****、绑架等暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。因此，A项说法错误。

　　《刑法》第76条规定，被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，由公安机关考察，所在单位或者基层组织予以配合，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。据此可知，被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内，不但不能有新的犯罪，而且不能被发现其还有判决宣告以前犯下的没有被判决的犯罪行为，否则就不算考验合格，就要继续执行刑罚。因此，B项说法错误。

　　《刑法》第73条第3款规定，缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。因此，C项说法正确。

　　《刑法》第77条规定，被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第69条的规定，决定执行的刑罚。据此可知，在缓刑考验期内犯新罪撤销缓刑的数罪并罚属于判决宣告前的数罪并罚，不存在减去已执行刑期的问题，因为缓刑视同原判刑罚实际没有被执行。因此，D项说法错误。

　　综上，本题的正确是C.

　　6.甲在8楼阳台上浇花时，不慎将金镯子(价值3万元)甩到了楼下。甲立即让儿子在楼上盯着，自己跑下楼去拣镯子。路过此处的乙看见地面上有一只金镯子，以为是谁不慎遗失的，在甲到来之前捡起镯子迅速逃离现场。甲经多方询查后找到乙，但乙否认捡到金镯子。乙的行为构成何罪?

　　A.盗窃罪

　　B.侵占罪

　　C.抢夺罪

　　D.不构成犯罪

　　【参考答案】B

　　【参考解析】本题中，乙在捡到的金镯子之时，以为是谁不慎遗失的，虽然有对遗失物有非法占有的意图，但是，并不存在窃取和公开夺取的意图。因此，排除盗窃罪与抢夺罪。在甲找到乙要求返还时，乙拒不承认且拒不返还。因此，构成侵占罪。

　　7.甲驾驶摩托车至某广场，乘途经该广场的乙不备，猛拽其携带的手提包，乙紧紧抓住手提包不放，甲即猛踩油门，将乙拖行数米并甩开，夺其手提包后扬长而去。经查，手提包共有钱物价值人民币5000元，乙亦因被甲强拉硬拽而致手腕脱臼。对甲的行为应以何罪处罚?

　　A.抢夺罪

　　B.抢劫罪

　　C.抢夺罪与抢劫罪实行并罚

　　D.抢夺罪与抢劫罪的牵连犯从一重罪处断

　　【参考答案】B

　　【参考解析】《最高人民法院印发关于审理抢劫抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见的通知》第11条规定，对于驾驶机动车、非机动车(以下简称“驾驶车辆”)夺取他人财物的，一般以抢夺罪从重处罚。但具有下列情形之一，应当以抢劫罪定罪处罚：

　　(1)驾驶车辆，逼挤、撞击或强行逼倒他人以排除他人反抗，乘机夺取财物的;

　　(2)驾驶车辆强抢财物时，因被害人不放手而采取强拉硬拽方法劫取财物的;

　　(3)行为人明知其驾驶车辆强行夺取他人财物的手段会造成他人伤亡的后果，仍然强行夺取并放任造成财物持有人轻伤以上后果的。

　　根据上述规定可知，本题的正确是B.

　　8.甲在某公司招聘司机时，用假身份证应聘并被录用。甲在按照公司安排独自一人将价值7万元的货物从北京运往山东途中，在天津将该货物变卖后潜逃，得款2万元。甲的行为构成何罪?

　　A.盗窃罪

　　B.诈骗罪

　　C.职务侵占罪

　　D.侵占罪

　　【参考答案】C

　　【参考解析】甲是单位工作人员，利用职务便利侵占本人经管的单位财物，是职务侵占。利用了职务便利，排除侵占和盗窃。甲用欺骗手段应聘不等于直接骗取财物，不是诈骗罪。